言论自由与编造、故意传播虚假信息罪的界限

——站在网络信息的角度

摘 要

网络的发展使得信息能够更多元化的传播，通过网络发表言论拉近了人们的对话距离，促进了信息的广泛传播。但网络因其特有的性质使得用户不能从多方面审查接收到的信息，无法确认其是否可靠，仅能凭借简单的信任假定其为真实，而在面对涉及到自身的虚假信息时，网络用户更容易轻易相信信息的说辞。因此，在一般人眼里，网络上的信息可信度更高，处于不安之中的用户转发评论使虚假内容进一步扩散，引发骚乱，这种现象在网络上层出不穷。为此，《刑法修正案（九）》增添编造、故意传播虚假信息罪，希望能通过设立该罪来管理网络上虚假信息的乱象,但是，依据该条处罚存在损害公民言论自由权的可能。为防止滥用刑罚权，在借助刑法第291条之一第二款规制网络发布信息行为时，要留心做好言论自由与编造、传播虚假信息罪的分辨。

本文结合形式解释和实质解释的方法，通过对291之一第二款罪名的虚假信息，编造、传播行为以及严重扰乱社会秩序三方面解释理解。在此基础上结合从言论自由的具体含义，从虚假信息、行为故意方面厘清涉罪行为中言论自由的刑罚限度，并借鉴美国法院的“明显且即刻的危险原则”，从两方面确定两者界限。具体而言：对于发布社会容许的错误信息，不应加以处罚；行为人发布信息时的内心真意决定其是否正当行使言论自由权；危险原则要求以重大、急迫的危险作为规制标准。

[关键词] 言论自由 虚假信息 严重扰乱社会秩序 明显且即刻的危险